正當防衛的各國各地立法

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德國1871年刑法典第53條規定：“由正當防衛而為的行為，不做處罰。所謂正當防衛，是因排斥對自己或他人正在發生的不正當侵害。所不可缺之防禦。雖超於正當防衛之程度，而因行為者之狼狽、恐怖、警愕。至於遂脫防禦之範圍時，不罰之。”現行刑法典第32條規定：“（一）正當防衛不違法。（二）為使自己或他人免受正在發生的不法侵害而實施的必要防衛行為，是正當防衛。”第33條規定：“防衛人由於惶恐、害怕、驚嚇而防衛過當者，不負刑事責任。”
奧地利刑法典第3條規定：“（一）對現在直接急迫的不法侵害，為保護自己或他人的生命、健康、身體、自由或財產，而為必要的防禦者，其行為不違法。但被侵害者所受之危害不大，且其防禦與引起防禦的侵害者的侵害，顯不相當者，不視為正當防衛。（二）逾越正當程度之防衛，或顯不相當之防衛，如純系由於慌亂、恐懼或驚愕者，以其因過失而逾越，且對其過失行為有處罰之規定者為限，罰之。”第34條將“於類似阻卻責任或阻卻違法事由之情況下而為之”的犯罪行為作為量刑時的特別減輕事由。
法國1994年刑法典第122-5條規定：“在本人或他人面臨不法侵害的時候，出於保護自己或他人正當防衛的必要，完成受侵害行為的人，不負刑事責任，但所采取的防衛手段與侵害之嚴重程度之間不相適應之情況除外。為制止侵害某項財產的重罪而完成除故意殺人之外的防衛行為，在此種行為系實現目的所絕對必要，所采取的防衛手段與犯罪行為的嚴重程度相一致時，該防衛行為的人不負刑事責任。”第122-6條規定：“完成下列行為的人，推定其進行了正當防衛：1．夜間擊退破門撬鎖、暴力或詭計進入其居住場所的不正當侵害者；2．對盜竊犯或暴力搶劫進行自我防衛者。”
瑞士刑法典第33條規定：“遭受非法的攻擊，或可能遭受直接攻擊的人及其他任何人，均有權采用與該情況相當的方式，對此攻擊加以防禦。防衛過當者，法官依自由裁量減輕其刑，因過於激奮或驚慌失措而防衛過當者不罰。”
日本1907年刑法典第36條規定：“（一）為防衛自己或他人之權利，對於急迫的不正當侵害而采取的出於不得已的行為，不處罰。（二）超過防衛限度的行為，根據情節，可以減免或免除其刑罰。”
中國現行刑法規定：“為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，采取的制止不法侵害行為，對不法侵害人造成損害的，屬於正當防衛，不負刑事責任。正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬於防衛過當，不負刑事責任。”
比較上述各國立法可以引起我們如下思考：第一，德國、奧地利、法國、瑞士、中國的刑法均規定正當防衛不為罪，而日本、意大利的刑法卻規定正當防衛不處罰，這其中的分別體現了什麽？第二，中國明確規定防衛的範圍包括國家利益，而其余幾國沒有強調這一點。另外對作為防衛範圍的權利之界定上，只有中國和奧地利明確規定，而且奧地利僅限於生命、身體、自由及財產，中國是否失之寬泛？第三，上述各國用不同的方式都規定了正當防衛必須針對正在進行的不法侵害，但奧地利和日本更進一步規定了侵害的急迫性，瑞士則把侵害局限於直接攻擊，中國是否也應進一步界定侵害的性質？第四，對於防衛行為的限度上述各國多數都明確規定“必要”、“相當”，而日本則強調不得已，中國是否應當借鑒日本的規定？第五，德奧瑞幾國對防衛人由於惶恐、害怕、驚嚇而防衛過當者有特殊處理，但又有不負刑事責任和不罰的區別，頗值得思考。這與中國的“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬於防衛過當，不負刑事責任”規定是否有相通之處？帶著這些思考，我們進一步來研究正當防衛的正當化根據及成立要件，冀以有所得。

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